Buenos días, quería hacerle una consulta rápida. Tenemos una trabajadora que nos solicita un permiso por enfermedad grave debido a la cesárea que ha sufrido por el nacimiento de su tercer hijo y además, también solicita el permiso por nacimiento de hijo. Yo creo que el único permiso que le corresponde es el de nacimiento, pero no el de enfermedad. ¿Esto es así? Muchas gracias y enhorabuena por su blog, para mi es uno de los mejores actualmente.
RESPUESTA A LA CUESTIÓN PLANTEADA
Buenos días, pues efectivamente tiene Usted razón en su planteamiento. Una sentencia que analiza este caso es la del Juzgado de lo Social núm. 3 de Pamplona, en la sentencia de 13 febrero 2009, tratándose de un supuesto en el que habiendo ingresado la esposa del actor el 19 de diciembre de 2007 para la realización de una cesárea programada, que se realiza el día siguiente, y produciéndose el 20 de diciembre de 2007 el nacimiento de su hijo, si tenía o no derecho a tener dos permisos retribuidos, uno por ingreso hospitalario de su esposa y otro por nacimiento de hijo:
“Pues bien, a la vista de la regulación que se deja expuesta es evidente que por un mismo hecho causante el actor únicamente tiene derecho a disfrutar de un único permiso retribuido, que en este caso, lógicamente, será el de mayor duración, es decir, el permiso por nacimiento de hijos de tres días laborales a partir del hecho causante, tal y como le ha reconocido la empresa demandada.”
Otro fallo importante para resolver su cuestión que trata si el parto por cesárea se considera o no enfermedad grave, es la sentencia 4151/2013, de 11 de junio, del Tribunal Superior de Justicia de Cataluña, que indica que la cesárea no se trata de una enfermedad grave sino una variante del parto normal:
“Que lo primero que debe señalarse es que la hospitalización, per se, no permite afirmar que nos encontramos ante una enfermedad grave, la cual, por otra parte corresponde acreditar a la trabajadora mediante la exigencia convencional citada, de que sea diagnosticada por facultativo, lo que no se da en el caso de autos.
Que respecto a la pretensión de considerar el parto por cesárea como enfermedad grave, no parece ajustarse a derecho, pues en principio, sólo en el supuesto de que en la realización de la cesárea se produzca una inesperada evolución que afecte gravemente al desarrollo de la misma podrá entenderse que nos hallamos en la situación prevista en la letra d) del art. 38, pues tal como señaló la Sala en su sentencia de 4 de junio de 2002, precisamente citada por la recurrente, la asimilación del supuesto de nacimiento por cesárea al de "nacimiento de hijo" no es dudosa, si se tiene en cuenta que no es más que una forma de nacimiento o una variedad del parto normal, suponiendo simplemente una intervención quirúrgica que implica una hospitalización, en los términos del convenio y por ello a tal situación debe asimilarse”.
Por lo tanto, el parto por cesárea debe asimilarse, de acuerdo con la jurisprudencia, a la situación de nacimiento de hijo, dando lugar al permiso por nacimiento de un hijo establecido en convenio para esta situación, que tendréis que ver para saber cuántos días pertenecen a la trabajadora.
Por tanto, tener un parto por cesárea no se considera que es una enfermedad grave, y un mismo hecho causante, cual es el nacimiento de hijo por cesárea, no puede dar lugar a dos permisos distintos, siendo que el permiso que le corresponde es por nacimiento de un hijo.
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